La Comisión Reguladora de Energía modificó el procedimiento y requisitos para otorgar autorizaciones de participación cruzada (integración vertical) en los mercados de hidrocarburos, petrolíferos y petroquímicos en México. 

El 27 de febrero de 2024, la Comisión Reguladora de Energía ("CRE") publicó en el Diario Oficial de la Federación el Acuerdo A/047/2022 que contiene las "Disposiciones Administrativas de Carácter General que Establecen el Procedimiento y Requisitos para la Autorización de Participación Cruzada, la Metodología para el Análisis de sus Efectos en la Competencia, la Eficiencia en los Mercados y el Acceso Abierto Efectivo e Interpretan para Efectos Administrativos, la Participación Cruzada Prevista en los Párrafos Segundo y Tercero del Artículo 83 de la Ley de Hidrocarburos" ("Nuevas Disposiciones de Participación Cruzada").

Este acuerdo interpreta y establece la regulación aplicable el artículo 83 de la Ley de Hidrocarburos ("LH"), que establece la facultad de la CRE para autorizar y regular la participación cruzada (i.e., la integración vertical) en los mercados de petróleo y gas natural, petrolíferos y petroquímicos (“Hidrocarburos”).

La aprobación de la CRE requiere que los permisionarios hayan obtenido previamente la opinión favorable de la Comisión Federal de Competencia Económica ("COFECE"), la principal autoridad antimonopolios de México.

La COFECE se ha pronunciado respecto del alcance de las facultades regulatorias de la CRE recomendándole no invadir sus facultades en materia de competencia económica en esos sectores y evitando así generar incertidumbre a los permisionarios. El esquema de coordinación entre la CRE y la COFECE previsto en dicho artículo 83 ha sido revisado recientemente por la Suprema Corte de Justicia, sin embargo, no se ha determinado si las opiniones de COFECE en este procedimiento son vinculantes para la CRE.

Conforme a la LH, los grupos empresariales que sean propietarias de usuarios finales, productores o comercializadores de los Hidrocarburos (“Usuarios”), que a su vez utilicen los servicios de transporte por ducto o almacenamiento sujetos a acceso abierto (“Permisionarios de Logística”), solamente podrán participar, directa o indirectamente, en el capital social de los Permisionarios de Logística cuando dicha participación cruzada no afecte la competencia, la eficiencia en los mercados y el acceso abierto efectivo.

Las Nuevas Disposiciones de Participación Cruzada entraron en vigor al día siguiente de su publicación y abrogaron el Acuerdo A/005/2016, publicado el 3 de marzo de 2016 que contenía la interpretación anterior y procedimiento de participación cruzada.

El anteproyecto de disposiciones de participación cruzada fue publicado el 8 de agosto de 2022 por la CRE en el sitio de la Comisión Nacional de Mejora Regulatoria (“CONAMER”), el cual fue modificado el 11 de noviembre de 2022. Si bien la industria ha tenido tiempo para analizar la regulación, su impacto en el sector es muy relevante por la carga regulatoria que implica y las posibles condiciones que la CRE puede imponer a las permisionarias para otorgar su autorización.

El acuerdo también establece un periodo de cura de 60 días hábiles posteriores a su entrada en vigor para solicitar la autorización de participación cruzada por parte de los sujetos obligados que no la hayan solicitado previamente y se encuentren en los supuestos del artículo 83 de la LH. Por otro lado, la obligación de solicitar la autorización se actualiza en los siguientes casos:

1. Cuando se otorguen nuevos permisos de comercialización, transporte por ducto y/o almacenamiento sujeto a acceso abierto, o por sus modificaciones en ciertos casos.
2. Cuando se modifique la estructura accionaria en la cual participe un tercero ajeno al grupo de interés económico, adicionando participantes y/o modificando control o influencia decisiva, o cuando cambie la titularidad del permiso de un grupo de interés económico a otro.
3. Cuando se modifiquen las condiciones de mercado.
4. Por requerimiento de la CRE en cualquiera de los casos anteriores.

La LH establece como remedios la realización de operaciones en sistemas independientes, y el establecimiento de mecanismos jurídicos y corporativos que impidan intervenir en la operación y administración de los sujetos regulados.

Sin embargo, en la práctica, las resoluciones de la CRE y la COFECE han analizado un espectro más amplio de los efectos de la participación cruzada para evaluar los remedios considerando el tipo de Hidrocarburo, las áreas de influencia de la infraestructura y del grupo, así como la estructura funcional y legal con los que los grupos llevan a cabo las operaciones día a día.

En el acuerdo se identifican conceptos nuevos que utilizará la metodología de la CRE, tales como “Beneficio Económico”, "Grupo de Interés Económico", "Control Real", "Capacidad Disponible" y "Afectación en el Mercado", que se interpretarán para valorar en qué medida la participación cruzada del grupo de interés económico permite la competencia, eficiencia del mercado y el acceso abierto efectivo.

En adición al incremento de requisitos para presentar una solicitud completa, el acuerdo exige a los solicitantes demostrar un aumento de eficiencia superior a cualquier daño potencial al mercado, aumentando el bienestar de los consumidores.

El acuerdo completo se encuentra aquí.