El 12 de noviembre de 2020, el Presidente López Obrador, presentó ante el Congreso una Iniciativa para reformar, adicionar y derogar diversas disposiciones de la Ley Federal del Trabajo, la Ley de Seguro Social, la Ley del Instituto del Fondo Nacional para la Vivienda de los Trabajadores, el Código Fiscal de la Federación, la Ley del Impuesto sobre la Renta, y la Ley del Impuesto al Valor Agregado (la “Iniciativa”).

Básicamente, la Iniciativa buscar prohibir el uso de subcontratación de personal en México al establecer reglas específicas para obtener servicios especializados o la ejecución de obras especializadas. De ser aprobada, esto representaría un cambio importante al esquema actual de subcontratación que permite dicha práctica siempre que se cumplan con ciertos requisitos.

La Iniciativa recoge ideas y propuestas anteriores presentadas en el Congreso durante el último año en la materia. Es similar a iniciativas previas en cuanto a que: (i) busca prohibir la subcontratación de personal; y (ii) propone la creación de un registro de empresas que prestan o llevan a cabo servicios u obras especializadas, las cuales deberán obtener autorización de la Secretaría del Trabajo y Previsión Social (“STPS”).

Esta Iniciativa, sin embargo, introduce cambios de alto impacto. Estos incluyen: (i) modificaciones al Artículo 12 de la Ley Federal del Trabajo (“LFT”) para regular las actividades de los intermediarios laborales, como las agencias de contratación; (ii) modificar el Artículo 41 de la LFT sobre la sustitución patronal para que también se transfieran los bienes / activos de una empresa para que surta efectos la sustitución patronal; y (iii) sanciones a las personas que se beneficien de la subcontratación de personal u operen como “empresas especializadas” sin la debida autorización.

En el aspecto tributario, la Iniciativa propone modificar el Código Fiscal de la Federación (“CFF”) de manera que: (i) los pagos o contraprestaciones pagadas como resultado de la subcontratación de personal, y (ii) los casos en que los empleados provistos por una contratista a una contratante fuesen originalmente empleados de la contratante; y (iii) los casos en que los empleados proporcionados por la contratista cubran la totalidad de las actividades principales de la contratante, no se consideren “estrictamente indispensables” y por tanto no sean deducibles para efectos fiscales. Sólo aquellos servicios que califiquen como prestación de servicios especializados o ejecución de obras especializadas con la correspondiente autorización de la STPS serán elegibles como deducibles para efectos fiscales.

En adición a lo anterior, la Iniciativa propone hacer solidariamente responsables a las contratantes respecto del pago de impuestos y cuotas de seguridad social de los empleados de las contratistas. Además, el CFF se modificaría para establecer que el uso de esquemas simulados para la prestación de servicios u obras especializadas o la subcontratación de personal constituirán delitos bajo la figura de evasión fiscal.

Respecto a la deducción de pagos o contraprestación por esquemas de subcontratación de servicios y obras especializadas, la Iniciativa propone modificar conforme la Ley del Impuesto sobre la Renta (“LISR”) para establecer un conjunto de requisitos para evidenciar los pagos correspondientes. Para lograr esto, se requeriría que los contribuyentes presenten lo siguiente: la autorización de la STPS, comprobantes fiscales de los pagos de salarios, comprobantes de pago de impuestos, comprobantes de pago de cuotas de seguridad social, entre otros.

En la Ley del Impuesto al Valor Agregado (la “Ley del IVA”) se derogarían las disposiciones sobre las retenciones aplicables a las empresas que reciben servicios a través de los cuales se pone a su disposición cierto personal. En esa línea, la Ley del IVA se modificaría para asegurar la coherencia con el CFF sobre los no efectos fiscales y la no deducibilidad de pagos de contraprestaciones bajo esquemas de subcontratación de personal.

Teniendo en cuenta que las modificaciones a la LFT y otras leyes federales no discriminan entre los esquemas de subcontratación interna (insourcing) y los esquemas típicos de subcontratación provista por terceros, todas las empresas que han implementado las estructuras laborales previstas en las actuales disposiciones de la LFT (es decir, los Artículos 15-A, 15-B, 15-C y 15-D y otros), deberán revisar su estructura laboral/corporativa actual para asegurar el cumplimiento de los cambios propuestos por la Iniciativa, ya que las reglas para la elegibilidad de deducciones fiscales y las potenciales responsabilidades aumentarán significativamente.

Recomendamos seguir de cerca el proceso legislativo de la Iniciativa. Dado que es el Presidente quien está promoviendo la Iniciativa, las posibilidades de que el Congreso lo apruebe sin cambios materiales en el corto plazo son significativas.

A continuación damos un resumen de los cambios más relevantes introducidas por la Iniciativa:

Ley Federal del Trabajo

1. El Artículo 13 establece una prohibición a la subcontratación de personal que consiste en que una persona física o moral proporcione o ponga a disposición trabajadores en beneficio de otra persona física o moral.
2. El Artículo 14 determina los casos en los que determinados servicios u obras no se considerarán subcontratación de personal y, por tanto, se considerarán “especializados”. Para calificar como tales, los servicios u obras no podrán formar parte del objeto social o de la actividad económica de la contratante, siempre que la contratista cuente con la autorización de la STPS.

Además, se requiere que la prestación o ejecución de estos servicios y obras se documenten en un contrato por escrito, indicando los servicios a prestar o las obras a ejecutar, así como el número de empleados que formarán parte de dicho arreglo.

Finalmente, el Artículo 14 de la LFT establece que toda persona que utilice servicios especializados u obras de una contratista que incumpla sus obligaciones con sus empleados será solidariamente responsable con dicha contratista.

3. El Artículo 15 describe la autorización que otorgará la STPS a las empresas que presten servicios especializados o ejecuten obras especializadas. La autorización tendrá una vigencia de 3 años. Estas empresas formarán parte de un registro público. Más importante aún, se derogan las disposiciones actuales del artículo 15 de la LFT (es decir, 15-A a 15-D) que contienen la regulación actual de los esquemas de subcontratación de personal.
4. Se modifica el Artículo 41 para establecer que, para que la sustitución patronal surta efectos, los bienes de la empresa o establecimiento deberán transmitirse al nuevo patrón.
5. Se modifica el Artículo 1004 para incluir sanciones y multas por infracciones a la LFT en materia de subcontratación de personal. Estas sanciones aplican tanto a las empresas que prestan servicios de subcontratación como a las que se benefician de ellos.

Ley del Seguro Social

El Artículo 15-A se modifica para reflejar las modificaciones de la LFT. Además, las empresas que presten servicios especializados o ejecuten obras especializadas deberán reportar trimestralmente al Instituto Mexicano del Seguro Social (“IMSS”) cierta información, incluyendo: (i) nombres e información general de las partes del contrato de servicios u obras especializadas; (ii) objeto del contrato, vigencia, relación de empleados que se utilizarán para el contrato, incluyendo su información personal, así como su número de seguro social, salario, clave de Registro Federal de Contribuyentes, entre otros, y (iii) copia de la autorización de la STPS.

Código Fiscal de la Federación

1. Se modifica el Artículo 15 D del CFF para establecer que los pagos o contraprestaciones por servicios de subcontratación de personal no se considerarán estrictamente indispensables y por tanto no tendrán efectos para su deducción o acreditación fiscal. Asimismo, en este Artículo se establece que no se dará efectos para  deducción o acreditación fiscal a los servicios prestados a una contratante en relación con la provisión de personal, siempre que: (i) los empleados que presten el servicio a través de una contratista hayan sido anteriormente empleados de la contratante; y (ii) los empleados cubren las actividades preponderantes de la contratante.
2. Se modifica el Artículo 26 para incluir una causal de responsabilidad solidaria para las personas físicas o morales que reciban o contraten servicios u obras especializadas por las contribuciones fiscales que se causen respecto de los empleados de estas empresas o personas.
3. e modifican diversos artículos del CFF para establecer sanciones relacionadas con las infracciones en materia de subcontratación de personal y prestación o ejecución de servicios y obras especializadas.
4. Se añade un nuevo inciso i) al séptimo párrafo del Artículo 108 del CFF que establece que se comete el delito de evasión fiscal siempre que una persona utilice esquemas simulados de servicios u obras especializadas o se realicen actividades de subcontratación de personal.

Ley del Impuesto sobre la Renta

1. El Artículo 27 se modifica para incluir los requisitos específicos para la deducción de pagos por servicios u obras especializadas. Estos requisitos incluyen la autorización de la STPS, comprobantes fiscales del pago de salarios, comprobantes del pago de impuestos (retenciones a dichos empleados), pago de cuotas de seguridad social al IMSS y otras dependencias de seguridad social.
2. Se incluye una nueva fracción XXXIII en el Artículo 28 estableciendo que, salvo los pagos por servicios y obras especializadas, no serán deducibles los pagos realizados por subcontratación de personal.

Ley del Impuesto al Valor Agregado

Se derogan y modifican diversas disposiciones de la Ley del IVA para garantizar la coherencia con las modificaciones al CFF y la LISR. Se deroga la fracción IV del Artículo 1.-A de la Ley del IVA que establece la retención de impuestos por parte de las empresas que reciben servicios de subcontratación de personal.

Disposiciones Transitorias

De ser aprobada por el Congreso durante 2020, las modificaciones previstas en la Iniciativa entrarían en vigor a partir del 1 de enero de 2021.

A las empresas que actualmente realicen servicios especializados o ejecuten obras especializadas se les otorgará un plazo de 6 meses contados a partir de la fecha de publicación de los lineamientos correspondientes para obtener la autorización de la STPS, los cuales deberán emitirse en un plazo de 4 meses contados a partir de la fecha en que entren en vigor las modificaciones previstas en la Iniciativa.

Existen otras disposiciones relativas a pagos de cuotas de seguridad social, registros y promociones ante el IMSS, entre otras.

Las Disposiciones Transitorias son omisas respecto a los esquemas implementados conforme a las actuales reglas de la LFT en materia de subcontratación de personal, excepto que las empresas que actualmente realizan “servicios u obras especializadas” deberán obtener un registro de la STPS. La cuestión en esos casos será determinar si dichas empresas cumplen con el estándar de especialización previsto en la Iniciativa.

Este documento es para efectos informativos únicamente y no constituye una asesoría legal.